2. ЕСН в этом случае нужно начислять, но не на всю сумму арендной платы, а только на стоимость услуг по управлению и технической эксплуатации. Поскольку аренда не является услугой (ст. 38 НК РФ), не возникает объекта обложения ЕСН по статье 236 НК РФ, то есть сумма самой арендной платы ЕСН не облагается. А вот оплата услуг по управлению и технической эксплуатации является объектом обложения ЕСН как выплата по гражданско-правовому договору на оказание услуг (п. 1 ст. 236 НК РФ, см. также п. 2.1.3 методичек по ЕСН). Если вы заключаете договор аренды автомобиля с экипажем, то налоговые органы рекомендуют составлять договоры аренды таким образом, чтобы четко прослеживалось, какая сумма приходится на аренду автомобиля, какая — на оплату услуг членов экипажа. А что делать, если в договоре аренды указана общая сумма? По мнению налоговых органов, необходимо составить дополнительное соглашение к договору с расшифровкой двух сумм, иначе налоговики определят сумму выплат в пользу членов экипажа и ЕСН по ним расчетным путем (см. материал в рубрике «Горячая линия» на стр. 1 «УНП» № 28, 2002). Эта позиция налоговиков спорна.
Да, у налоговых органов есть право определять сумму налогов расчетным путем, в частности при отсутствии учета объектов налогообложения (подп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ). Неуказание в договоре, а соответственно и отсутствие в учете суммы, причитающейся непосредственно за услуги по управлению и обслуживанию транспортного средства, налоговики вполне могут расценить как отсутствие учета объекта обложения ЕСН. Но, на наш взгляд, это неверно. Ведь ни Налоговый, ни Гражданский кодексы не содержат обязательного условия о выделении в договоре аренды транспортного средства с экипажем отдельно сумм платы за аренду транспортного средства и за услуги по его управлению и техническому обслуживанию. Следовательно, проводя такое разграничение, налоговики, по сути, «расчленяют» единый договор аренды транспортного средства с экипажем на два самостоятельных договора: аренды машины и возмездного оказания услуг по ее обслуживанию и управлению. А это уже «изменение юридической квалификации сделки». Поэтому взыскать ЕСН в безакцептном порядке налоговики не смогут — им придется идти в суд (п. 1 ст. 45 НК РФ) и там доказать, что налогоплательщик заключил не один договор, а два. А сделать это при наличии в ГК РФ прямого указания на договор аренды транспортного средства с экипажем будет проблематично.